面对上市公司侵权 学会说“不”（下）

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编者按:

中国资本市场拥有庞大的中小投资者群体，中小投资者的理性参与是维护市场稳定、激发市场活力的重要基础。在参与市场的过程中，投资者知道自己享有什么权利，如何行使这些权利，以及在权利受到侵犯时如何维护自己的权利，是增强中小投资者自我保护能力，帮助投资者更加成熟、理性地参与市场的核心内容。有鉴于此，深圳证券交易所投资者教育中心与CSI中小投资者服务中心、北京维诺律师事务所、盈科律师事务所、君泽君律师事务所联合推出“投资者权益300问”系列，回答“知权、行权、维权”等关键问题。这篇文章是本系列的第十五篇，它将帮助你了解上市公司的侵权行为和危害。

面对上市公司的侵权行为，学会说“不”(第二部分)

在最后一章中，我们谈到了上市公司侵权和公司治理侵权，并介绍了不公平关联交易。本文将介绍担保违约和承诺违约等几种常见的侵权行为，并继续阐述上市公司、控股股东和高管的侵权行为及其危害。

1.违约担保是什么？

上市公司非法担保是指上市公司及其控股子公司违反法律法规或公司章程的规定，或者提供超出规定限额的担保的行为。由于非法担保的隐蔽性和披露的滞后性，上市公司的非法担保经常发生。一些上市公司因向控股股东提供担保而遭受重大损失。

不符合担保的主要形式包括不履行对外担保或不完全履行董事会或股东大会的审议程序；上市公司未披露对外担保信息或事后披露担保信息；个别上市公司对外担保金额超过法律、法规、监管要求或公司章程等规定的限额。

2.非法担保的危害是什么？

上市公司的非法担保行为不仅给公司的日常生产经营带来风险，还存在控股股东和实际控制人转移公司财产的风险，导致二级市场股价波动，损害中小投资者利益。非法担保的危害主要包括以下几个方面:

(一)诱发上市公司操作风险。对外担保是上市公司的正常经营行为。然而，外部担保违反法律法规和公司章程，偏离正常的审批决策程序，不仅降低了上市公司的风险控制能力，也为公司未来的生产经营埋下隐患。一旦债权人要求清偿债务，公司的正常生产经营计划将被打乱，其资产和现金流将捉襟见肘。

(2)损害公司治理结构。非法担保的实质是大股东和控股股东滥用股东权利，忽视上市公司的公共性，将上市公司作为自己的私人工具，借、贷资产，破坏上市公司的独立地位，破坏公司第三次会议的治理结构。

(3)不利于资本市场信息披露的可信度。上市公司的非法担保必然会导致公司信息披露文件中出现虚假陈述等违法行为，侵犯投资者的知情权。

(四)严重侵犯中小投资者权益的。非法担保行为不仅侵犯了投资者的知情权，还带来了二级市场的股价波动。面对突如其来的企业风险事件，中小投资者被迫为大股东和控股股东的违规行为付出代价，导致其合法权益受到损害。

3.什么是违背承诺？

在上市公司的运作中，上市公司的控股股东、实际控制人或高级董事往往会向中小股东或上市公司做出一定的承诺，以换取相应的利益。

违反承诺的行为有很多种。例如，一些控股股东承诺增加对上市公司的持股，但他们直到协议到期才完成持股；部分重组方对上市公司未来业绩做出承诺，重组完成后业绩不达标；此外，还有违反现金分红、关联交易、资产注入、绩效薪酬等承诺。

4.上市公司违背承诺有什么害处？

如果一家上市公司违背了自己的承诺，一方面会影响到自己的信用体系。相关承诺将在中国上市公司协会和深交所的官方网站上公布，相关信息也将记录在诚信档案中；另一方面，这也将动摇投资者的信任。诚信管理是衡量市场中企业的重要指标之一，只有信誉好的公司才能受到投资者的青睐，而“造假”的公司会让投资者对其失去信心，最终影响公司的长远发展，得不偿失。

此外，新《证券法》规定了违约民事赔偿制度，要求“发行人及其控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管理人员应当披露其公开承诺。未履行承诺给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。”这是完善证券侵权民事赔偿责任、加强投资者保护的又一有力措施。

提示:

不公平关联交易、非法担保和违反承诺是上市公司及其控股股东和高管的常见侵权行为。“知权利”是“知侵权”的前提，是合法权利保护的基础。建议投资者积极加强对“知情权”和“侵权”的学习和理解，积极关注与投资者权益保护相关的市场政策、监管理念和典型案例等最新动态，不断提高维权意识。这样，当合法权益受到侵犯时，我们可以积极维护自己的权利。

(本文由北京维诺律师事务所杨兆全撰稿)

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