搬起石头砸自己的脚 HS网络因非法经营证券业务遭严罚

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编者按:场外非法集资的高杠杆性和“强制清算”的安排使其具有高风险特征。如果相关主体未能履行“投资者适宜性”的审查义务，大量中小投资者将承担远远超出其承受能力的风险。因此，非法场外融资本质上是对中小投资者合法权益的侵犯。目前，持牌金融机构和非持牌金融机构，包括个人投资者和机构投资者，均从事非法集资业务。这些非法场外融资活动一直是中国证监会打击的重点。近日，《证券日报》根据证监会查处的场外非法集资案件，从多个角度揭开了场外非法集资的面纱，并再次提醒投资者“千万投资，合法第一！”

本报记者侯

近日，房协网络科技服务有限公司(以下简称房协网络)、时任房协网络董事长刘、时任房协网络总裁关收到中国证监会的行政处罚决定。

根据当事人违法行为的事实、性质、情节和社会危害程度，根据《证券法》第一百九十七条的规定，中国证监会决定没收房协网络违法所得109，866，872.67元，并处罚款329，600，618.01元；刘被警告，罚款30万元；三、给予关警告，并处30万元罚款。

现已发现房协网络有以下违法事实:

由hs网络开发的H金融投资云平台(以下简称H系统)于2012年5月正式投入运行。

h系统具有开立子账户的功能，可以在主账户下开立多个子账户，使投资者无需在证券公司开立证券账户即可进行证券交易。

h系统具有委托交易功能。投资者可以在H系统的交易端发出委托交易指令。h系统收集这些指令并通过主账户提交给证券公司的报价系统。然后，根据证券公司报价系统反馈的交易结果，根据H系统子账户的委托交易日期和委托序列号进行匹配。

h系统具有登记、查询和清算功能。H系统存储的数据包括证券公司反馈的主账户交易数据、本地采集的主账户和子账户交易数据以及通过其他渠道对外采集的数据、本地采集的主账户和子账户开户信息、本地采集的主账户和子账户运行数据。h系统数据存储在homs网络中。从事资金下拨业务的组织和个人在查询数据时通过H系统向hs网络发送申请，由hs网络运维部门处理。H系统的清算功能包括两个层次:第一层次是主账户的清算，H系统将证券公司反馈的主账户交易数据与H系统记录的主账户交易情况进行比较；第二个层次是子账户的清算。H系统将主账户的总营业额与子账户之间的营业额进行比较，确定子账户的营业额、头寸和红利分配，并处理异常数据。

上述H系统的功能，如开立证券交易子账户、接受证券交易委托、查询证券交易信息、结算证券和资金交易等，都具有证券业务属性。投资者可以通过该系统进行证券交易，而无需在证券公司开立账户。

Hs网络长期持续推广h系统。通过报纸、杂志、电子邮件、网上营销、研讨会等形式，宣传H系统的功能，如开设虚拟证券账户、交易证券、存储数据、清算交割等。hs网络的推广工作不仅是将homs作为一个系统工具来推广，而且是通过与投资者的持续互动和反馈来改善和开发新的客户需求。最终目标是吸引更多的交易投资者加入这个具有证券经纪功能的系统参与证券交易。房协网络与从事资金划拨业务的客户签订了《投资管理平台服务协议》，协议规定了管理端和交易客户(即子账户)的数量和支付方式，并收取主账户证券交易量的一定比例(0.5-1.5%)。

Hs网络了解从事资金划拨业务的客户的运营模式，仍然将系统销售给不具备证券业务经营资格的客户，提供相关服务并获取收入。截至2015年7月31日，房协网络已与149家从事资金划拨业务的客户签订协议，并按证券交易量的一定比例(0.5%-1.5%)非法获得收入109，866，872.67元。

以上事实已由房协网络提供的需求说明书、概要设计说明书、相关合同或协议、系统功能截图及相关数据、财务凭证、明细账、相关人员的查询记录及说明材料等充分证实。

综上所述，房协网络开发运营的H系统包括开立子账户、提供委托交易、存储、查询、清算等证券业务属性的功能。hs网络向不具备经营证券业务资格的客户销售系统、提供相关服务和获取收入的行为，违反《证券法》第122条的规定，构成《证券法》第197条所称的非法经营证券业务。当时，房协网络董事长刘为直接负责人，总经理关为其他直接责任人员。

听证会期间，房协网提出:首先，它是否构成非法证券业务。Hs网络从事的是软件服务业务，而不是证券经纪业务。Hs网络只销售H系统，向客户提供软件技术服务，并收取相应的技术服务费，既不代表投资者买卖证券，也不收取交易佣金，也不经营证券经纪业务。通过hs网络开发和提供H系统的行为并不是证券经纪业务的基本要素，也不应该被定性为证券经纪业务。H系统的软件功能不能构成H网被控经营证券经纪业务的事实。hs网络推广H系统是一种合法的商业行为。Hs网络没有帮助客户违法的主观过错。第二，关于非法收入的数额。违法所得按照非法证券业务的利润额计算，并扣除相关成本和费用。《行政处罚事先通知》(以下简称《通知》)认定的180名客户中，大部分是合法的信托产品客户，这部分收入不是非法收入。自2015年5月起，房协网络按照中国证监会的要求上报了H系统交易，此后房协网络收取的技术服务费不应视为非法收入。第三，关于处罚范围。Hs网络没有违法的主观意图，并积极配合调查，因此应减轻处罚。

刘提出自己不负责H网具体业务的运营管理，不参与H系统具体业务的建立、审批、指挥和执行，积极配合调查，不要求行政处罚。

关提出，房协网络不与从事融资业务的客户共同经营证券业务，只提供软件服务并收取相应报酬。作为hs网络的总裁，他履行了自己的职责，积极配合调查，没有要求行政处罚。

经审查，中国证监会认为，房协网络的辩护意见如下:一、是否构成非法证券业务。hs网络开发的h系统具有证券交易、结算等基本功能。除了为从事资金划拨业务的客户提供软件服务外，hs网络还与证券公司协商单独或与客户共同建立渠道，并协助客户划拨证券交易账户；房协网络推广资料等证据表明，房协网络推广H系统的最终目的是为了吸引更多的终端客户；hs网络运营H系统经纪云部门最重要的年度考核指标是H系统终端用户数量和用户买卖证券产生的交易量；Hs网络不断升级原有的H系统，使该系统可以同时容纳数百万个账户进行交易，甚至建立一个独立的homs交易系统，单独进行筹资业务；hs网络提供的h系统可以接受不明投资者的委托买卖证券和查询业务；Hs网络未经合法授权，积极参与子账户清算业务，违反了《证券登记结算管理办法》第八条、第七十九条的规定。hs网络根据证券交易量的一定比例收取的软件技术服务费实质上是佣金收入。

综上所述，首先，房协网络知道从事融资业务的客户向社会上不明身份的投资者提供子账户，仍然销售房协系统，向不具备经营证券业务资格的客户提供委托交易、查询、清算等服务，并从中收取佣金等非法利益。上述行为违反《证券法》第122条的规定，构成《证券法》第197条所称的非法经营证券业务。对于hs网络的行为不构成非法经营证券业务的抗辩，没有事实和法律依据，中国证监会予以驳回。

第二，关于非法收入的数额。成本是hs网络用于非法证券业务的支出，不应扣除。

第三，在通知中所列的180家客户中，经中国证监会核实后，根据是否是房协网络直接与从事资金划拨业务的客户签订的合同，剔除了31家未直接与房协网络签订合同的客户，扣除这部分收入。其余149名客户经中国证监会认定为从事基金匹配业务，其非法所得总额为110，467，930.72元，其中扣除税款后为109，866，872.67元。中国证监会根据复审情况对上述事实进行了调整。hs网络按照中国证监会的要求提交H系统的交易信息并不能免除其行为的违法性。中国证监会表示，在处罚范围方面，已全面考虑配合调查。

第四，关于处罚范围。中国证监会综合考虑了hs网络违法行为的事实、性质、情节和社会危害程度。

对于刘的辩护意见，中国证监会认为，刘在笔录中承认，他负责hs网络开展网络业务的决策，是homs系统的主要负责人之一。hs网络的其他工作人员询问说，刘负责公司的流程管理和战略规划。h系统收入占hs网络收入的50%以上，这是公司的主要业务。作为房协网络的董事长，刘表示，如果没有客观的证据，他并不了解主要业务的发展情况，因此应该认定他是房协网络相关违法活动的直接负责人。刘的辩护意见没有事实和法律依据，中国证监会不予受理。

对于关的辩护意见，证监会认为，房协网络非法经营证券业务事实清楚，法律适用准确。作为H网的总经理，关负责H系统的具体工作，应确定为其他直接责任人员。关的辩护意见没有事实和法律依据，中国证监会不予受理。

(上官计划侯主编)